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中国建筑律师代理建筑工程施工合同纠纷案件步骤

2022-09-15 17:18:10发布

一、认真研看材料并形成案件事实脉络

首先,认真研看材料,是掌握案件事实的基本要求。大多数时候,律师在拿到案件材料前,当事人或多或少都会给我们介绍部分案件情况,这些介绍其实并非事件的全貌,也有可能带有较强的个人主观情绪。然而,不少律师往往止步于此,误以为当事人的前期介绍就是全部的案件事实,就不再深入研看案件材料。

其实,这种看案件材料的心态是不正确的。因为当事人是案件的利害关系方,其介绍的案件情况往往是经过主观加工过的,与真实的事实存在偏差;并且,当事人并非法律专业人员,其对案件的理解及解读常与法律规定有很大偏差,导致当事人在介绍环节就给律师释放了错误的信号。所以,律师除了要通过当事人的介绍了解案件事实,更要着重研看案件材料,通过案件材料掌握更真实的案件事实。

其次,研看材料要摘抄记录,形成案件事实脉络,既能帮助自己******掌握案件事实,也能方便后续办案查阅。很多刚入行的律师其实是“不会看”材料的,看材料时走马观花,仅了解个大概。殊不知,这种看材料的方式非常危险且不负责任。因为在诉讼案件中,任何一个细节都有可能转变诉讼局势,而这些细节必须通过认真研看、仔细梳理材料的方式才有可能被发现。

大多数人看案件材料,都是马马虎虎、大大咧咧地看,这样注定发现不了重要的案件事实细节,自然也就无法取得优异的诉讼结果。而只有那些能够沉下心来,把每一页材料,每一个文字都认真研看、分析的律师,才能够有机会发现重大的案件细节,也就更有可能取得好的诉讼结果。******掌握案件事实,是扎实办好诉讼案件的基本前提,否则再灵活的答辩技巧也只是无本之木;可以通过梳理形成案件事实脉络的方式,协助自己******掌握案件事实。

二、******排查诉讼案件程序性问题

在诉讼经验不够丰富的情况下,很多律师拿到案件材料后,往往会直奔实体法律问题的分析,而忽略了程序性问题的研究,殊不知实体法律问题的解决一定要建立在程序合法的基础上,如果程序上出现错误,轻则我们立案时,法院以管辖错误为由不予立案,重则耗时耗力争取到的判决结果被上级法院以程序错误为由撤销。

前段时间见过一个诉讼案件,被上级法院先后两次以程序错误为由撤销原判并发回重审。******次是因为一审法院没有通知有独立请求权第三人参加诉讼;第二次是因为发回重审后,一审法院却仍然独任审理(注:发回重审案件必须组成合议庭审理)。这就是因为无论是该案的办案律师、还是办案法官都没有注意到这些程序性问题,进而导致案件判决反复被撤销,案件长时间无法获得一个***终生效判决结果,无法有效保护当事人合法权益。因此,我们拿到材料后,除了******步梳理案件事实外,第二步正确的打开方式是******排查诉讼案件的程序性问题。

程序性问题主要包括:案涉纠纷是否属于法院受案范围,是否需要经过前置程序;诉请是否超过诉讼时效、保证期间;起诉是否超过诉讼期间、申请再审期间或其他期间;诉讼主体是否适格、是否存在权利义务继承转移的情形;是否需要追加共同原告、被告或第三人;诉请能否构成独立诉请、诉请是否重复、诉请是否遗漏;管辖法院是否正确;审理程序是否正确等。

对于诉讼案件而言,程序合法是实体审理结果合法的前提;律师在研究案件时,要先研究程序性问题,再研究实体法律问题,这样才能确保后续工作不跑偏。

三、梳理法律问题,并逐一检索解决

在梳理案件事实脉络以及研究案件程序性问题过程中,办案律师不可避免会遇到各类法律问题,比如双方当事人到底构成何种法律关系?本案案由是否正确?表见代理的构成要件都有哪些?无权代理和无权处分的区别是什么?善意取得的构成要件是什么?对方诉请是否具有法律依据等等。

此时,办案律师需要及时记录这些问题,避免后续遗忘,并形成法律问题清单。只有******解决了这些法律问题,我们才能准确界定各方当事******利义务的边界,才能有的放矢地制定出恰当的、对我方当事人有利的诉讼策略。接下来根据法律问题清单进行检索时,需要做到以下2个方面:

1.******检索案件涉及的法律规范,确保将案件中的法律问题理解透彻。进行法律检索的范围包括但不限于法律、法规、规章、规范性文件、司法解释、司法观点、******人民法院个案批复、******人民法院会议纪要、******人民法院案例等。

很多领域,除了有相关的法律规定外,******人民法院根据司法实践的情况,专门制定了相应的规定或解释,以便各地法院更精准地适用法律。此时,如果经验不丰富律师在研究案件过程中,忽略了相应的司法解释,对案件的理解可能就会出现偏差,进而影响办案结果。相反,如果将******检索相关规定,实现对法律关系、权利义务******把握,才有可能实现好的办案结果。

2.若法律没有规定或规定不明确的,可检索司法案例,总结裁判规则。在研究案件过程中,要******列出所有可能的法律问题,避免因遗漏重要法律问题导致后续诉讼工作出现偏差;针对每一个法律问题要******检索,确保准确掌握、解决全部法律问题,让后续诉讼工作扎实稳妥。

四、制定诉讼策略

在******掌握案件事实、研究清楚案件程序性问题、案件实体法律问题后,办案律师对整个案件才算是有了清晰的认识。在此基础上,我们才可以开始制定诉讼策略。制定诉讼策略主要包括以下几个方面:1.确定我方主张的案涉法律关系;2.确定我方具体诉讼请求/抗辩主张;3.围绕我方诉请/抗辩,确定我方主张的事实。

在制定诉讼策略时,办案律师需要考量一些其他因素,比如谈判的因素——通过诉讼以打促谈,诉讼不是***终目的,而是为了让对方在某些方面妥协让步;经营层面的因素——即使这个案子输了,但我方可以此实现其他更有利目标等等。一定要在******掌握案件事实、研究清楚案件程序性问题、案件实体法律问题后再制定诉讼策略,否则后续工作就是空中楼阁;诉讼策略应当具有可操作性。

五、形成诉讼文书

诉讼策略制定完毕后,就可以着手诉讼文书的准备了。诉讼文书主要包括诉讼手续文书和诉讼实体文书。诉讼手续文书包括当事人身份证复印件、法人证书复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、授权委托书、所函、律师证复印件等;诉讼实体文书包括:起诉状、答辩状、法律依据、证据目录、证据材料、质证意见、代理词等。当然,诉讼文书写作也有较高的质量要求,质量越高,被采纳度越高。